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W欢迎回到我们的 2022 年监管科技系列，我们将在其中追踪监管科技在金融服务和法律行业的采用演变、监管科技融资市场以及监管科技的具体优势和劣势。 在上一篇文章中，我们开始调查加密和去中心化金融 (DeFi) 的复杂监管环境。 在这里，我们将继续在这个艰难的地形中航行。
美国证券交易委员会加强其对数字资产监督的要求
2021 年 4 月——在 Gensler 主席确认的前一周——Hester Pierce（又名 Crypto Mom）发布了她关于加密和数字资产的“代币安全港”提案的更新版本。 皮尔斯专员在她的提案中添加了“退出指导”。 据 CoinDesk 称，“[u]在 Token Safe Harbor 2.0 中，公司将不得不聘请外部顾问来评估他们的项目并创建一份报告，评估该项目是否符合被视为“去中心化”或“功能性”的某些标准。”再次，委员会拒绝正式考虑专员Pierce 的提议，尽管新任主席 Gensler 先生公开谈到了 SEC 监管数字资产的权力。
Gensler 主席一再辩称，如果投资者购买数字资产以资助一家公司或项目以从这些努力中获利，则该数字资产可能属于 SEC 的职权范围。 该决定基于 Howey 分析，这是 1946 年美国最高法院定义投资合同的决定。 尽管 CFTC 在数字资产执法和美国财政部对数字资产的税收法规方面进行了少量尝试，但 SEC 继续声称其是数字资产的主要监管机构。 SEC 在授权第一批主要在 CFTC 批准的交易所投资比特币期货的注册投资公司时，加强了与 DeFi 社区的联系。 2019 年 12 月 7 日，可能是臭名昭著的一天，美国证券交易委员会批准了 NYDIG 比特币战略基金，这是一家主要投资于比特币期货的封闭式管理投资公司。 当时，皮尔斯专员在推特上表示，批准是“一点进步”。
两年后，美国证券交易委员会批准了第一只投资比特币期货合约的 ETF，即 ProShares 比特币策略 ETF。 一个月后，工作人员批准了 IDX 风险管理比特币策略基金，这是一个主要投资于比特币期货合约的共同基金。 （IDX Funds 试图为以太坊期货合约推出类似的基金，但 SEC 要求 IDX Funds 撤回注册声明，直到以太坊合并完成。）
正如 2022 年审查优先事项中所述，SEC 继续关注数字资产，并将其加密执法部门的规模几乎翻了一番。 执法部门加密资产和网络部门的增加于 2022 年 5 月 3 日宣布。委员会还将私人资金添加到其高优先领域列表中。 Gensler 主席在 2021 年 11 月的国际有限合伙人协会峰会上指出，17 万亿美元的私募基金资产在规模、复杂性和数量上都在增加。 虽然这些基金的许多投资者（或有限合伙人或成员）是富有的个人，但越来越多的退休计划、政府养老金计划和其他未经认可的投资者正在投资这些基金。 最近加密基金的增长发生在私募基金框架内。 委员会对私人基金的关注无疑将使其与加密货币和其他 DeFi 资产的联系更加紧密。
首次 ICO 数年后，美国监管一团糟
2022 年 6 月 6 日，美国参议员 Cynthia Lummis (R-WY) 和 Kirsten Gillibrand (D-NY) 提出了一项两党加密法案（DeFi 法案），该法案将开始将法律框架应用于数字资产领域。 这份 69 页的法案涵盖了很多方面，包括税收、证券和商品监管、消费者保护等等。 它还试图在整个空间中建立定义。 该法案还要求研究加密采矿和与该行业相关的其他活动对环境的影响。
我写过 SEC 如何在监管土地争夺战中击败 CFTC 成为事实上的加密货币监管机构。 好吧，DeFi 法案将在商品类别下定义加密货币。 具体来说，CFTC 将获得监管加密货币现货市场的独家权力，加密货币将被定义为商品而非证券。 当数字资产以股权、债务或其他类似于证券的形式发行时，SEC 将承担一些监督责任。 此外，提供稳定币的公司需要为数字资产建立 100% 的储备并提供详细的披露。
加密社区的整体反应是温和乐观的，因为该法案是合理的并且支持创新。 此外，CFTC 的规模只有 SEC 的六分之一左右，而且往往参与较少的规则制定和执法活动。 对于一个仍然类似于数字狂野西部的市场来说，所有这些都是积极的。
根据 CFTC 专员 Goldsmith Romero 的说法，大多数依赖于发行人管理努力但不属于发行人股权的数字资产是受 CFTC 监管的商品的辅助资产。 她同意 DeFi 法案将使 CFTC 成为主导监管机构，但她指出，美国联邦法院将逐案解释法律的适用，这可能会改变法律的适用。 奇怪的是，美国证券交易委员会仍会监督辅助资产的报告要求，即使它们受 CFTC 监管，这可能是因为 SEC 拥有更多的披露审查人员。
那么在这一切之后，下一步是什么？
鉴于最近加密货币市场的大屠杀、加密货币服务提供商的破产以及整个行业蔓延的明显威胁，政府终于开始“谈论”采取行动。 2022 年 7 月 7 日，美国财政部发布了一份关于拟议监管框架的情况说明书，该框架将有助于建立对数字资产的跨机构监管。 2022 年 7 月 11 日，金融稳定委员会（FSB）表示，将在 2022 年 10 月发布协调全球数字资产规则的建议。 几乎所有的焦点都集中在稳定币和中央银行数字货币上（更多关于这些 cookie 的内容）。 正如我们稍后指出的，算法支持的稳定币 TerraUSD 的崩溃已经在加密货币领域造成了第一波破产和危机。 因此，政府认为这些产品是最危险的。
但是 DeFi 法案已经篡改了 SEC 的势头，2022 年 6 月 28 日星期二，主席 Gensler 在 CNBC 的早间节目 Squawk Box 上建议，包括加密资产在内的许多数字资产都具有证券的关键属性，但他也建议比特币（可能还有其他加密货币）将被视为商品。 以太坊似乎有最强有力的理由证明它不是一种安全性，因为该区块链网络更像是智能合约和其他应用程序的实用程序。
据彭博社报道，2022 年 7 月 14 日，主席 Gensler 建议美国证券交易委员会可能将加密货币从某些证券法中豁免。 同时，他建议有许多加密货币“不符合”有关未注册证券发行的规则。 大约一周后，美国证券交易委员会加密执法部门的主管 Gurbir S. Grewal 出席了一场关于加密行业的国会听证会。 他说得很少，可能是因为几天后司法部和 SEC 对 Coinbase 的加密内部人员提出了内幕交易指控。
CFTC 和 SEC 似乎同意的一个领域是需要隔离账户。 两家机构都想知道来自客户的存款是属于发行人（并存放在一个混合账户中）还是属于客户（在这种情况下，每个客户的资产都应该存放在单独的账户中）。 CFTC 专员 Goldsmith Romero 在 2020 年的备忘录中提出了这个问题，并在最近的 Axios 新闻媒体活动中提到了这个问题。 SEC 主席 Gensler 之前也提出过这个问题。 当 Coinbase 建议客户资产位于可能导致公司破产的混合账户中时，这个问题变得更加重要。 哎哟!
2022 年 3 月 31 日，SEC 发布了第 121 号员工会计公报，表达了员工对“保护实体为平台用户持有的加密资产的义务的会计处理”的观点。 CoinDesk 报道称“[t]他的举动促使 Coinbase (COIN) 在公开文件中宣布，客户的资产可能会在假设的破产中被公司追上。” 一些顾客吓坏了； 大多数人没有注意到。
工作人员还要求公共加密货币公司以报告期内（例如季度）的最低价格对数字资产进行估值。 并且它已经向加密公司（例如 MicroStrategy）明确表示，他们不能排除非官方会计数字中的价格变化。 为什么这很重要？ 因为迫使公共加密公司在此期间以最低价格对其资产进行估值会影响这些公司报告收益的方式。 因此，如果在截至 2022 年 6 月 30 日的季度中，比特币的最低价格约为 17,000 美元，那么这就是公共加密货币公司在评估其资产和报告收益时必须使用的数字。
2022 年 6 月 22 日，美联储主席杰罗姆·鲍威尔在参议院银行委员会就货币政策作证时对工作人员的立场提出了质疑。 据 CoinDesk 报道，鲍威尔表示：“[c]ustody 资产在资产负债表外，一直是，”和“[t]由于其解释的原因，SEC 做出了与数字资产相关的不同决定，现在 [the Federal Reserve has] 考虑那些 [decisions]。” 不幸的是，当 CFTC、SEC 和美联储试图与政府政策保持一致时，加密市场崩溃了，一些最严重的担忧开始成为现实。
国际清算银行 (BIS) 最近的一份报告发现，Coinbase 的大部分资产都在资产负债表外（即托管的客户资产）。 根据该报告，截至 2022 年 3 月 31 日，Coinbase 报告其平台上的资产为 2560 亿美元，但其资产负债表仅显示 210 亿美元。 为什么有区别？ 因为对于客户资产，Coinbase 在其资产负债表上同时记录资产和负债。 相关责任旨在反映 Coinbase 保护客户资产的义务。
托管问题正在引起人们对另一个问题的关注：透明度。 许多知名的 DeFi 公司都在使用不透明的集中式区块链，这在技术上意味着它们不是 DeFi。 加密货币贷方摄氏度就是一个很好的例子，2022 年 6 月，它利用对区块链的控制来停止提款。 没有向消费者发出警告，强烈反对。 摄氏度的崩溃凸显了保护客户数字资产的必要性。
加密货币中的隐私和保护
随着摄氏度的崩溃突显了加密游戏中客户数字资产保护的日益重要，其他贷方以及美国证券交易委员会和美国政府都注意到了这一点。 无论他们的资金多么多样化——无论是股票、商品、加密货币还是其他领域——人们都希望它受到保护。 他们想知道他们的投资是安全的，不会面临清算或更糟糕的盗窃等风险。 加密市场不断发展，这些问题和担忧似乎出现在美国乃至全世界。
在我们的下一篇博文中，我将讨论加密货币的全球发展和影响、所涉及的诉讼和担忧，以及“现在怎么办？”这个大问题。 如果我们可以帮助您浏览加密空间，请继续关注并联系我们的团队。
这篇文章是最初由 FinTech Law 发布的系列文章的一部分。
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